АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ
                                   
                      Именем Российской Федерации
                                   
                                РЕШЕНИЕ
   
   от 5 февраля 2003 г. N А51-15047/02 18-314/31
                             (извлечение)
   
       Арбитражный суд Приморского края установил:
       Истец просит признать недействительным решение МИМНС РФ N 4  по
   Приморскому  краю  от  21.11.02 N 04-16/6763 ДСП  о  привлечении  к
   налоговой ответственности.
       Ответчик  иск  не признает, считает, что им правомерно  принято
   оспариваемое решение.
       Выслушав стороны и исследовав материалы дела, суд установил.
       21.11.02 МИМНС РФ N 4 по Приморскому краю принято решение N 04-
   16/6763   ДСП   о  привлечении  предпринимателя  Ш.   к   налоговой
   ответственности по результатам выездной налоговой проверки  в  виде
   доначисления  налога на добавленную стоимость в сумме 140138  руб.,
   штрафа  20% за неполную уплату НДС - 15757 руб., пени по  этому  же
   налогу  -  9328,1 руб. При этом в решении также указано на  наличие
   переплаты по НДС в сумме 61353 руб.
       Как  следует  из акта проверки от 17.06.02 N 213,  правильность
   исчисления  и полноты уплаты НДС произведено за период  с  01.01.01
   по 31.12.01.
       В  ходе  проверки  уставлено, что в 2001 г. предприниматель  Ш.
   вела  деятельность,  облагаемую НДС, а именно розничную  реализацию
   смешанных   товаров,  и  необлагаемую  НДС,  а  именно   реализацию
   продовольственных   товаров  с  лотков.  В   ходе   проверки   было
   уставлено,  что  предприниматель занизила остатки  нереализованного
   товара  по состоянию на 01.01.02, указав и представив их  опись  на
   сумму 129028,3 руб.
       Фактически остатки составляли 679054,5 руб. и к вычетам в 4 кв.
   2001   г.   в  налоговую  декларацию  была  предъявлена  сумма   от
   фактического   остатка.   Реализация   товара   произведена    была
   предпринимателем  в  январе 2002 г., в связи  с  чем  ИМНС  обязало
   предпринимателя восстановить предъявленный к возмещению НДС в  2001
   г.
       По   мотиву   отсутствия  ведения  раздельного  учета   товара,
   облагаемого  и  необлагаемого НДС, при  принятии  решения  21.11.02
   сумма НДС - 140138 руб. определена МИМНС РФ N 4 расчетным путем  от
   всего оборота - выручки.
       Данные,   содержащиеся  в  акте  выездной  налоговой  проверки,
   свидетельствуют  об обратном. В акте указано, что  предпринимателем
   представлена расшифровка на товары, необлагаемыми НДС,  облагаемыми
   по  ставке  20%,  10%. Также в ходе проверки налоговым  инспектором
   был  определен  подлежащий  к доплате НДС  -  30369  руб.,  в  т.ч.
   предъявленный  к  возмещению  по  фактическим  остаткам  товара  на
   1.01.02.
       Факт наличия раздельного учета подтверждается предъявленными  и
   приобщенными к материалам дела инвентаризационными описями  товаров
   на 1.01.02 необлагаемого НДС.
       Факт  наличия  раздельного  учета  также  подтверждается  актом
   камеральной проверки N 21 от 13.03.02, проведенной ИМНС N  4  за  4
   кв. 2001 г. по этому же вопросу.
       По  акту  камеральной проверки ИМНС также было принято 13.03.02
   решение  о привлечении Ш. к налоговой ответственности за  N  04/730
   ДСП  в  виде  доначисления  НДС  21505  руб.  за  предъявленный   к
   возмещению НДС на сумму остатка товара на 01.10.02, те. за этот  же
   эпизод  к  налоговой  ответственности в  виде  штрафа  решением  по
   камеральной  проверки  предприниматель не привлекалась  в  связи  с
   наличием переплаты НДС в сумме 97035 руб.
       Актом   выездной  налоговой  проверки  продублирован  полностью
   эпизод  с остатками товара на 01.10.02. Решением Арбитражного  суда
   Приморского края по делу N 8-79 от 25.09.02, вступившее в  законную
   силу  решение ИМНС N 4 от 14.03.02 N 04/730 ДСП по акту камеральной
   проверки  декларации НДС за 4 кв. 2001 г. признано недействительным
   в связи с отсутствием состава налогового правонарушения.
       Таким  образом, вопрос о правомерности доначисления  налога  на
   остатки  товара по состоянию на 01.01.02 был предметом рассмотрения
   судом и в силу ст. 69 АПК РФ не нуждается в доказывании.
       Каких-либо  других  эпизодов  допущенных  нарушений  по  НДС  в
   решении МИМНС РФ N 4 от 21.11.02 не отмечено.
       Руководствуясь ст. ст. 65, 167 АПК РФ, ст. ст. 101,  100,  106,
   109 НК РФ, суд
   
                                решил:
   
       Признать  недействительным решение МИМНС РФ N 4 по  Приморскому
   краю  о  привлечении  к  налоговой  ответственности  за  совершение
   налогового  правонарушения от 21.11.02 N 04-16/6763 предпринимателя
   Ш. как несоответствующее Налоговому кодексу РФ.
       Возвратить  Ш.  из  федерального бюджета  госпошлину  20  руб.,
   уплаченную по квитанции от 15.12.02 через ОСБ 7718 филиал N 10.
       Справку на возврат госпошлины выдать после вступления решения в
   законную силу.
       Решение   подлежит  немедленному  исполнению   и   может   быть
   обжаловано в установленном законом порядке.